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    【劳动合同】 bf88必发网 2017-07-09本文已影响

    篇一:《劳动合同法》规定 两种情况辞职要付违约金

    《劳动合同法》规定 两种情况辞职要付违约金

    作者:祝健

    入库时间:2007年12月20日

    李先生大学毕业后到一家软件公司工作,双方在劳动合同中约定,李先生必须为公司服务5年,如果李先生提前终止合同,应一次性赔偿公司违约金2万元以及公司为其支付的各种培训费用。李先生工作3年后,向公司提出辞职。 公司批准了他的辞职要求,但要求他按照合同的要求支付违约金及

    培训费用,而李先生认为自己开发的软件为公司赚取了巨额利润,因此不同意支付违约金。

    法院审理认为,双方签订的劳动合同合法有效。李先生应按合同约定支付违约金,但鉴于李先生在工作期间为公司作出了很大贡献,所以法院判决李先生支付违约金3000元、赔偿公司为其支付的培训费用2万元。

    「法律条文」

    《劳动合同法》第二十二条:用人单位为劳动者提供专项培训费用,对其进行专业技术培训的,可以与该劳动者订立协议,约定服务期。

    劳动者违反服务期约定的,应当按照约定向用人单位支付违约金。违约金的数额不得超过用人单位提供的培训费用……

    《劳动合同法》第二十三条:用人单位与劳动者可在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的事项。

    对负有保密义务的劳动者,用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款……劳动者违反竞业限制约定的,应当按照约定向用人单位支付违约金。《劳动合同法》第二十五条:除本法第二十二条和第二十三条规定的情形外,用人单位不得与劳动者约定由劳动者承担的违约金。

    「解读」

    《劳动合同法》对违约金的约定作了严格的限制,除了像上述案例中劳动者接受过单位提供的专业技术培训,或者有竞业限制的协议外,违反本条规定,用人单位与劳动者径自约定劳动者违反劳动合同期限的违约金责任,约定无效,劳动者不需向单位支付任何违约金。

    必须注意的是,根据《劳动合同法》第三十七条规定,劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位,可以解除劳动合同。劳动者在试用期内提前三日通知用人单位,可以解除劳动合同。也就是说,劳动者要炒老板鱿鱼要记得提前30天以书面形式通知,而且一定要保留好用人单位签收的证据。

    「读者咨询」

    小王于2006年6月与某软件公司签订了两年的劳动合同,合同期限自2006年6月1日起至2008年5月31日止。劳动合同约定劳动者在合同期内提前解除劳动合同的,需向用人单位支付违约金人民币20000元。

    2007年6月29日,《劳动合同法》正式颁布,《劳动合同法》明确规定只有两种情况下劳动者才承担支付违约金的责任,即违反服务期约定及竞业限制义务,小王于是向本报劳动合同法专栏咨询如下问题:1、他与公司约定的违约条款不符合《劳动合同法》的规定,《劳动合同法》施行后,违约条款是否自动失效?2、他在2008年1月份想提前解除劳动合同,如果公司不同意,他是否需支付公司20000元违约金?「解答」

    《劳动合同法》将于2008年1月1日施行,按照法律一般不溯及既往的理论,《劳动合同法》施行前已依法订立且在《劳动合同法》施行之日存续的劳动合同,只要不违反合同订立时的法律法规,应当视为有效,应当继续履行。

    小王与公司之间的劳动合同中约定违约金并不违反法律规定,所以小王与公司的劳动合同在2008年1月1日后仍继续有效,应当继续履行。小王如未与公司协商一致,在2008年1月份提前解除劳动合同,应当公司支付违约金20000元。

    如果小王的劳动合同的签订日期是在2008年1月1日之后,那么合同就应依照《劳动合同法》的规定。假如小王并未接受单位提供的专业技术培训,也没有竞业限制,可以不用承担违约金。

    出处:青岛新闻网

    http://www.chinahrd.net/zhi_sk/jt_page.asp?articleid=135909

    篇二:浅谈设置劳动合同违约金的几个问题

    浅谈设置劳动合同违约金的几个问题<何光友>

    何光友

    违约金作为违约方违反合同时应担负的违约责任之一,在合同法中有着明确的规定。但是,在劳动合同中,违约金是否能作为劳动合同的违约责任的承担方式?各国法律的规定不尽相同,而在劳动法学界对此众说纷纭,支持者与反对者各执一词。我国《劳动法》未对违约金这一违约责任的方式作出规定,但在其后的劳动合同法实践之中,违约金作为承担违约责任的方式,已被大多数人广为接受并在劳动合同的约定条款中适用。全国各个地方要么不作明确规定,要么规定得各有特色,直到2007年6月29日《劳动合同法》颁布,这个问题才在一定程度上形成共识。本文就与劳动合同中设置违约金条款有关的问题,提出几点粗浅的意见:

    一、劳动合同违约金概念的界定:

    1、何谓劳动合同违约金?

    (1)违约金、约定违约金:

    按照合同法的常识,违约金是由法律规定或者当事人约定的,如果实际履行行为不符合合同约定, 由违约方偿付给守约方的一定数额的金钱(货币),是合同法中违约责任的一种主要形式。按照法律是否预先明确规定,可将其再细分为:法定违约金和约定违约金。 约定违约金是指合同双方当事人在签订合同时自愿约定的违约金比例或数额。

    (2)劳动合同违约金:

    一般地讲,劳动合同违约金是依据法律的明示规定或虽无法律的明示规定但基于自愿原则,由劳动合同双方当事人在商签劳动合同时协商一致,就违约一方出现相应违约事由应向守约方承担的违约金比例或数额所作的明确约定。

    2、劳动合同违约金的法律特性:

    (1)补偿性,即用于弥补劳动合同守约方因对方违约而遭受的经济损失;

    (2)惩罚性,即为确保劳动合同的全面履行,而事先约定的对违约方进行的一种经济惩罚。即在守约方没有遭受损失或者损失小于违约金数额时,劳动合同违约金就体现为一定的惩罚性。

    (3)尽管劳动合同违约金并不排除惩罚性的法律特征,但考虑到劳动合同主体中劳动者一方的特殊性,在设置劳动合同违约金时,应该着重考虑违约金的补偿性。

    二、在《劳动合同法》生效之前,关于能否设置劳动合同违约金的争论:

    1、主张设立的意见:

    国家法律、法规对劳动合同设置违约金并无明确规定,而劳动合同双方当事人完全可以基于自愿原则在劳动合同中任意约定违约金,并在一方违约时按照约定适用违约金条款。只要这类约定的违约金条款不违法、不存在明显失公平的情况。

    2、反对设置的意见:

    当国家有关劳动法律、法规乃至规章对劳动合同违约金作出明确规定之前,劳动合同双方当事人不得在劳动合同中设置违约金。

    3、折衷设置的意见:

    基本同意主张设立的意见,但主张应就设置和适用违约金的情形作出限制,比如限制在违反劳动合同约定的有关服务期限或保守商业秘密、竟业禁止条款等范围内。

    三、劳动合同违约金立法的阶段性:

    (一)2007年6月29日《劳动合同法》颁布之前,《劳动法》及劳动部有关规章对劳动合同当事人在劳动合同中设置劳动合同违约金未作明确规定,而各省、自治区、直辖市的规定又不尽相同。

    2007年6月29日《劳动合同法》颁布之前,我国已先后出台约二十部地方劳动合同规定或条例,根据违约金约定立法角度不同可以分为两类:

    1、准许任意约定违约金:以《北京市劳动合同规定》为代表,北京、 河北、吉林、江苏(2003年12月1日前)、山东等地有关劳动合同的《规定》或《条例》规定用人单位、

    所有劳动者都可以约定并适用违约金,没有劳动者或特定事由的限制。

    2、准许限制约定违约金:以《上海市劳动合同条例》为代表,上海、浙江、安徽、江苏(2003年12月1日后)等地有关劳动合同的《规定》或《条例》规定只能对劳动者因违反服务期(合同期限)以及保守商业秘密等特殊约定事由,可以约定并适用违约金。

    但是,包括四川在内的全国其它大多数省、市并没有以地方法规的形式就劳动合同中约定违约金作出明确规定,保留了这一部分的法律空白。

    (二)20

    劳动合同期未满违约金

    07年6月29日《劳动合同法》颁布之后,《劳动合同法》对劳动合同当事人在劳动合同中设置劳动合同违约金的有了明确规定。

    1、第二十二条第二款规定:“劳动者违反服务期约定的,应当按照约定向用人单位支付违约金。违约金的数额不得超过用人单位提供的培训费用。用人单位要求劳动者支付的违约金不得超过服务期尚未履行部分所应分摊的培训费用。”

    2、第二十三条第二款规定:“对负有保密义务的劳动者,用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款,并约定在解除或者终止劳动合同后,在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的,应当按照约定向用人单位支付违约金。”

    3、第二十五条规定:“除本法第二十二条和第二十三条规定的情形外,用人单位不得与劳动者约定由劳动者承担的违约金。”

    由此可见,我国《劳动合同法》立法采用了类似于《上海市劳动合同条例》的准许限制约定违约金的折衷意见。

    四、劳动合同违约金设置的合法性:

    1、2007年6月29日《劳动合同法》颁布之前,设置劳动合同违约金的法理基础:

    (1)劳动法兼有私法的性质,不是单纯的公法,可归入社会法范畴。为此,有关私法上比如《民法通则》中规定的自愿、公平原则同样适用于劳动法。

    (2)合同法是调整各种交易关系的基本法律,为了确保交易的安全、快捷,确立了缔约自由、意思自治原则;而在市场经济条件下,劳动力如同生产资料、消费资料那样已经作为一种商品在参与交换,劳动法完全可以借鉴合同法中前述法律原则的合理内核,允许劳动

    合同当事人就包括违约金在内的违约责任自由协商约定。

    (3)纵然劳动合同具有国家干预的公法性,但根据《劳动法》第十七条"订立和变更劳动合同,应当遵循平等自愿、协商一致的原则,不得违反法律、行政法规的规定",足见其自愿性、协商性却是首要的特征,劳动合同的签订应允许劳动合同当事人在法律强制性规定之外就违约金等违约责任自由约定,同时以必要的国家监管来匡正其不足。

    (4)考虑到劳动法属于社会法的属性,注意到劳动关系是形式上平等而实质上不平等的社会关系,须要在立法上特别关注劳动者一方的权益,由此,可以立足于社会本位的思想考虑对劳动合同中约定和适用违约金的条件作出明确规定,但并非因此就限制乃至禁止劳动合同当事人在劳动合同中就违约金作出约定,否则,劳动自由的原则也将无法体现,而2007年6月29日颁布的《劳动合同法》对约定违约金的立法态度也正是基于前述考虑。

    (5)《劳动法》第十九条规定,劳动合同应当具备的条款包括:(一)劳动合同期限;

    (二)工作内容;(三)劳动保护和劳动条件;(四)劳动报酬;(五)劳动纪律;(六)劳动合同终止的条件;(七)违反劳动合同的责任。根据法无明文规定即可为、法不禁止即合法的基本法理,尽管违约责任不能简单等同于违约金,但违约金违约责任的重要承担方式之一。《劳动法》没有明确规定违约金的条款,但是也并非禁止设立违约金,所以,约定支付违约金可以作为违约方承担违约责任的一种形式。

    (6)《劳动部关于<中华人民共和国劳动法>若干条文的说明》对《劳动法》第十七条"订立和变更劳动合同,应当遵循平等自愿、协商一致的原则,不得违反法律、行政法规的规定。劳动合同依法订立即具有法律约束力,当事人必须履行劳动合同规定的义务"的说明是:"本条第一款中的"法律、行政法规"既包括现行的法律、行政法规,也包括以后颁布实行的法律、行政法规,既包括劳动法律、法规,也包括民事、经济方面的法律、法规。本条第二款中的"依法"是指订立劳动合同时所依据的现行法律和法规。劳动合同依法订立即具有法律约束力,任何第三方不得非法干预劳动合同的履行。"由此可见,劳动合同"依法"订立,应该包括I依据《民法通则》、《合同法》等"民事"法律,也就是订立合同时,自愿、意思自治等民法原则照常适用,同时说明"任何第三方不得非法干预劳动合同的履行",自然也包括劳动行政部门不得在法律规定之外非法干预劳动合同当事人的意思自治。

    (7)《劳动法》第十九条第二款规定“劳动合同除前款规定的必备条款外,当事人可以协商约定其他内容。”《劳动部关于<中华人民共和国劳动法>若干条文的说明》对该款的说明是:“‘协商约定其他内容’是指劳动合同中的约定条款,即劳动合同双方当事人除依据本法就劳动合同的必备条款达成一致外,如果认为某些方面与劳动合同有关的内容仍需协调,便可将协商一致的内容写进合同,这些内容是合同当事人自愿协商确定的,而不是法定的。”既然《劳动法》对劳动合同当事人“协商约定其他内容”已经明示授权,而劳动部的“说明”又强调“这些内容是合同当事人自愿协商确定的,而不是法定的”,那么,在劳

    动合同中由双方自愿协商补充约定违约金为劳动合同违约责任的承担方式就是合法的;

    (8)劳动部《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第47规定:“由于各用人单位千差万别,对工作内容、劳动报酬的规定也就差异很大,因此,国家不宜制定统一的劳动合同标准文本。目前,各地、各行业制定并向企业推荐的劳动合同文本,对于用人单位和劳动者双方有一定的指导意义,但这些劳动合同文本只能供用人单位和劳动者参考。”所以,劳动行政管理部门不得仅以自己向企业推荐的《劳动合同》文本没有规定违约金条款,而用人单位与劳动者协商约定有该类条款而主张该类约定条款无效。

    (9)劳动部办公厅《关于试用期内解除劳动合同处理依据问题的复函》(劳办发[1995]264号)第二条规定:关于违反劳动合同的责任问题:根据《劳动法》第十九条规定,用人单位与劳动者可在劳动合同中约定违反劳动合同的责任,但必须经双方当事人平等协商,不能由任何一方单独决定。只要约定内容不与法律、法规、规章相抵触,且公平、合理、合乎实际,劳动争议仲裁委员会可将其作为处理劳动争议的依据。由此可见,在劳动合同中约定违约金条款,“只要约定内容不与法律、法规、规章相抵触,且公平、合理、合乎实际”,该约定违约金条款就依法有效。

    (10)四川省劳动厅《四川省贯彻执行<中华人民共和国劳动法>若干问题的实施意见》

    第2条规定:“订立劳动合同,应当遵循平等自愿、协商一致的原则。”第9条规定:“劳动合同应以书面形式订立,其内容要全面,文字表述要准确。其中必备条款不得少于《劳动法》第十九条的规定。除必备条款外,当事人双方还可以协商约定其他内容。劳动合同书文本可以由用人单位自行印制,也可以委托劳动行政部门代为印制。”全国其它地方的劳动行政管理部门都有准许劳动合同当事人遵循“平等自愿、协商一致”原则协商约定劳动合同“其他内容”的类似规定。

    2、2007年6月29日《劳动合同法》颁布之后,设置劳动合同违约金的注意事项:

    (1)必须秉承平等自愿、公平、协商一致的原则;

    (2)必须恪守《劳动合同法》第二十二条、第二十三条及第二十五条规定的违约金设置条件;

    (3)必须考虑可操作性,不要脱离企业的实际情况和劳动者的客观承受能力;

    (4)在合同文本的草拟技巧上,可以在统一的《劳动合同》文本之外,就《劳动合同法》第二十二条、第二十三条规定的可以约定违约金的法定情形单独签订有关专门协议,以便于履行监督和违约责任的追究。

    五、劳动合同违约金争议的处理:

    篇三:劳动合同法下违约金、经济补偿金的适用指引

    《劳动合同法》下违约金、经济补偿金的适用指引

    【编者按】

    《劳动合同法》对实行了十余年的《劳动法》约定的违约金和解除劳动合同的经济补偿金制度作出了突破性的调整,违约金和经济补偿金的适用范围和标准等均与之前的相关制度有所不同,为了让用人单位和劳动者能够更好的理解和适用《劳动合同法》下的违约金和经济补偿金制度,现就其主要变化进行对比分析,以其在应用时起到引以为戒的作用。

    本期我们邀请了劳动法专家、长期致力于劳动法律实务与研究的毕振洲律师给大家就违约金的约定、经济补偿金的支付等问题提供专业意见。

    【专家简介】

    毕振洲

    上海江三角律师事务所江苏事业部主任、劳动法苑laodongfa.com资深律师、培训师. “劳动法苑”和“人力资源” 期刊特约攒稿人。中国法学会会员,中国管理科学研究院学术委员会特约研究员,“第八届中国经济学家论坛暨2007年中国社会经济形势分析与预测国际研讨会”特邀嘉宾。1996年获得律师资格, 2000年清华大学法学院民商法学研究生班毕业,曾在山东、上海执业多年.

    著作:参与编写《论剑》《劳动合同法HR应用指南》,正在主编《企业留人法律实务》。 本栏目由全国知名劳动法专业服务提供商---劳动法苑laodongfa.com提供智慧援助。

    一、违约金

    (一) 违约金的性质

    1、概念:违约金,是指在法律许可的范围内由劳动合同当事人约定,在一方不履行劳动合同时向另一方支付一定金额的货币。违约金可分为赔偿性违约金和惩罚性违约金。

    2、主要特征:

    (1)应用情形、标准的约定性。一是不违反法律的规定,二是必须在劳动合同中有约定,没有约定就没有违约金的支付问题。

    (2)损失补偿和惩罚的双重性。如用人单位因出资培训而与劳动者签订服务期条款,劳动合同就此对劳动者的辞职约定违约金,是补偿因劳动者辞职给企业造成的损失。另外,只要发生了劳动合同中约定支付违约金的情形,不管是否有实际损害发生,就必须支付违约金,这是体现违约金的惩罚性。

    (3)主体的双向性。在劳动合同中用人单位和劳动者都可以约定向对方支付违约金。

    3、《劳动合同法》有关“违约金”的主要变化表现为:

    第一、原规定允许约定违约金,新规定只允许在培训服务期约定和竞业限制约定两种情形下约定由劳动者承担违约金。违反第二十五

    条规定,用人单位与劳动者径自约定劳动者违反劳动合同期限的违约金责任,约定无效。

    第二,新规定对培训服务期约定的违约金总额予以封顶,即不得超过用人单位提供的培训费用;对已履行部分服务期限的劳动者要相应扣减违约金。

    第三,新规定对竞业限制的人员明确限于高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员,竞业限制的期限不得超过二年,在竞业限制期间应按月向劳动者支付经济补偿金。补偿金的数额由双方约定。

    (二) 违约金的应用情形

    A、 劳动者向用人单位支付的违约金

    根据《劳动合同法》,劳动者从单位辞职提前30天书面告知即可。劳动者要求解除或终止劳动合同,仅两种情况要交违约金。一是用人单位为劳动者提供专项培训费用,对其进行专业技术培训的。劳动者违反服务期约定,应当按照约定向用人单位支付违约金。违约金的数额不得超过用人单位提供的培训费用。用人单位要求劳动者支付的违约金不得超过服务期尚未履行部分所应分摊的培训费用。

    二是对负有保密义务的劳动者,用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款,并约定在解除或者终止劳动合

    同后,在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的,应当按照约定向用人单位支付违约金。

    B、 用人单位向劳动者支付的违约金

    由用人单位向劳动者支付违约金的情形虽然很少,但也是存在的,它的发生也是基于双方的约定,但建议用人单位尽量避免此类约定。法律对用人单位向劳动者支付违约金没有限制性的规定,可由双方在劳动合同中约定。

    (三)违约金支付标准

    1、由用人单位为劳动者提供专项培训费用而约定违约金的,违约金数额的约定不得超过用人单位提供的培训费用。用人单位要求劳动者支付的违约金不得超过服务期尚未履行部分所应分摊的培训费用。

    对负有保密义务的劳动者,用人单位与劳动者约定竞业限制条款的,违约金的数额可以约定,但数额畸高显示公平的可申请变更。

    当用人单位与劳动者有竟业限制约定时,要注意竟业限制的经济补偿问题,防止因单位没有及时给予经济补偿而导致竟业限制条款无效,从而最终导致违约金条款随之无效。

    2、劳动者与用人单位约定由单位支付违约金的,由双方约定,但数额畸高显示公平的也可申请变更。

    尽量避免由用人单位向劳动者支付违约金条款的约定,一旦约定就要尽量避免违约情形发生,若劳动者违约在先则单位可以此为抗辩

    理由来免除该项违约金。

    二、 经济补偿金

    (一) 经济补偿金的性质

    1、概念:经济补偿金,是基于劳动法律的规定,由用人单位在法定情形下支付给劳动者的补偿款项。《劳动合同法》主要介绍三种类型的经济补偿金:用人单位解约经济补偿金、劳动者解约经济补偿金、竟业限制经济补偿金。

    2、主要特征:

    (1)概念的特殊性。经济补偿金是劳动法上特有的规定,即仅存在于劳动法中。

    (2)应用情形和标准的法定性。经济补偿金是法定的,它是基于法律的规定而产生,它也是在法定情形发生的前提下,才发生的支付义务。

    (3)主体的单向性。经济补偿金是由用人单位支付给劳动者的款项。

    3、《劳动合同法》有关“经济补偿金”的主要变化表现为:

    第一、新规定以法律的形式规定了劳动者因用人单位违法行为而解除劳动合同,用人单位也应当支付经济补偿的情形(原规定为司法解释),另外还增加了用人单位未为职工缴社保费,违法的规章制度损害职工利益,以欺诈、胁迫手段或者乘人之危订立或变更劳动合同,违章指挥、强令冒险作业危及职工安全等几种职工有权解除合同并要求经济补偿的情形。

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